Контроль над ООО

Кейс из практики taxCOACH: закрепляем договоренности Основателя бизнеса и стороннего инвестора

Контроль над ООО

Рискам, которые таит в себе отсутствие должного регулирования отношений между собственниками бизнеса, мы посвятили уже не один выпуск нашей рассылки.

Равно как и способам юридического закрепления договоренностей партнеров, начиная от инструментов «прямого назначения» – акционерных соглашений и договоров об осуществлении прав участников, до особенностей некоторых организационно-правовых форм (например, хозяйственного партнерства) и хитросплетений в отношениях между материнской и дочерней компаниями. Но чем дальше идет развитие российского среднего бизнеса и правовой грамотности его собственников, тем вопросов становится только больше. 

При этом все больше задач из разряда «как отрегулировать отношения между партнерами на старте». Как мы решили одну из них – показываем на примере из практики. 

Исходная ситуация:

Основатель бизнеса намерен включить в состав участников компании авторитетное лицо (Инвестора) с мажоритарной долей участия в целях противодействия давлению на бизнес. Предполагается, что видя уважаемого человека в составе владельцев компании, аппетиты недоброжелателей поубавятся.

Платой за такое участие в бизнесе должны стать официальные дивиденды. При этом Инвестор обязуется вложить в развитие бизнеса 10 млн. рублей, на возврат которых он имеет право при выходе из состава участников этой компании.

В свою очередь, весь контроль за деятельностью компании по-прежнему должен быть сосредоточен в руках Основателя компании.

При этом модель вхождения такого Инвестора должна одновременно решать следующие задачи:

  • обеспечить Инвестору максимальную (мажоритарную) долю участия в уставном капитале Общества;
  • сохранить владельческий и оперативный контроль Основателя за компанией в полном объеме, предотвращающий самоуправство Инвестора;
  • в случае выхода Инвестора из компании обеспечить возможность возврата только внесенной суммы денежных средств (не менее, но и не более) без права требовать у Общества выплаты ему действительной стоимости его доли;
  • обеспечить законное безналоговое вхождение и последующий выход Инвестора;
  • исключить возможность вхождения третьих лиц в состав участников компании без согласия Основателя.

Наш вариант юридической «упаковки» договоренностей:

1. Механизм вхождения Инвестора в Общество

Основатель бизнеса принимает решение об увеличении уставного капитала компании за счет денежного вклада третьего лица – Инвестора в размере 10 млн. руб. на основании его заявления о вхождении в Общество.

При увеличении уставного капитала мы воспользовались тем, что ни Закон «Об ООО», ни ГК РФ не запрещает учредителям вносить в уставный капитал вклады, существенно превышающие величину оплачиваемой ими номинальной стоимости получаемой доли. Единственное ограничение – номинальная стоимость доли (уставного капитала в целом) не должна быть больше стоимости вносимого в оплату имущества, которую определил независимый оценщик (п. 2 ст. 15 ФЗ «Об ООО»).

Так можно увеличить уставный капитал в 10 тыс. рублей на 10 млн., но сохранить Собственнику оговоренные с Инвестором 10%.

В результате доли в компании распределились между Основателем и Инвестором следующим образом:

  • у Основателя бизнеса осталась 10%-ая доля в уставном капитале Общества;
  • в свою очередь Инвестор получил 90% в уставном капитале Общества фактической стоимостью 10 млн. руб., но гораздо меньшей номинальной стоимостью.

Такой способ имеет ряд преимуществ перед обычной куплей-продажей части доли у Собственника бизнеса:

А) при увеличении уставного капитала отсутствуют налоговые риски пересчета налоговыми органами цены сделки по рыночным условиям, которые присутствуют при покупке доли по номинальной стоимости (по цене ниже действительной стоимости доли);

Б) необходимые инвестиции поступают сразу в компанию;

В) независимо от того, в каком размере установлена номинальная стоимость доли в уставном капитале Общества, затратами Инвестора признается вся внесенная сумма денежных средств, что дает преимущества при последующем «выходе» Инвестора из бизнеса;

Г) решение единственного участника Общества об увеличении уставного капитала подлежит обязательному нотариальному удостоверению, но затраты на это ниже, чем при удостоверении договора купли-продажи доли.

Несмотря на то, что у Основателя остается миноритарная доля в компании, все рычаги оперативного управления должны остаться у него. 

2. Обеспечение владельческого контроля Основателя за бизнесом и действиями Инвестора

С этой целью:

  • в Уставе Общества закрепляется ряд специальных положений;
  • между участниками компании – Основателем и Инвестором заключается корпоративный договор.

Так, в новой редакции Устава Общества закреплены следующие положения:

(А) единогласное ание по всем вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания участников Общества. Это необходимо, чтобы Инвестор, имея большинство , не мог принять решение без учета мнения Основателя. То есть, по всем вопросам он вправе заблокировать несогласованные решения партнера;

Б) обязательство распределять дивиденды в согласованном размере от чистой прибыли. 
Это необходимо, чтобы гарантировать финансовый интерес Инвестора.

В свою очередь, в корпоративном договоре устанавливается обязанность Инвестора ать по всем решениям, вынесенным на повестку дня общего собрания участников Общества, аналогичным образом, как голосует Основатель.

3. Модель «выхода» Инвестора из бизнеса

Оговоримся сразу: юридическая конструкция «выход из ООО» здесь неприменима, поскольку выходящему участнику полагается действительная стоимость его доли, которая может быть ниже/выше причитающихся Инвестору 10 млн. рублей.

С учетом этого в Уставе Общества закрепляются следующие положения:

(А) наличие у Общества преимущественного права покупки доли в уставном капитале как при продаже доли третьему лицу, так и при продаже другому участнику Общества.

(Б) Цена реализации Обществом преимущественного права покупки доли при ее продаже третьему лицу или участнику Общества равна сумме денежных средств, внесенных Инвестором в оплату своей доли в уставном капитале при вхождении в Общество, то есть 10 млн.руб. Такое положение полностью соответствует п. 4 ст. 21 Закона «Об ООО», который предусматривает возможность реализации преимущественного права покупки доли по заранее определенной Уставом Общества цене.

(В) Запреты на отчуждение доли третьим лицам любым способом, кроме продажи, и на выход участников из Общества.

Корпоративный договор также устанавливает положения, направленные на реализацию договоренностей при выходе Инвестора из компании, а именно:

(А) Обязанность Инвестора продать свою долю Основателю по заранее определенной цене в течение определенного срока со дня поступления от него соответствующего предложения о выкупе доли Инвестора;

(Б) Обязанность Основателя выкупить долю Инвестора по заранее определенной цене при поступлении от него соответствующего предложения;

(В) В обоих обозначенных случаях должен соблюдаться порядок реализации преимущественного права покупки доли Обществом по заранее установленной цене при продаже доли, предусмотренный уставом Общества.

Такие положения Устава Общества и корпоративного договора приведут в действие следующий механизм выхода Инвестора из бизнеса:

  1. Инвестор под предлогом продажи доли любому третьему лицу или Основателю направляет в Общество нотариально удостоверенную оферту с предложением выкупа доли по заранее определенной в Уставе цене.

  2. Общество реализует свое преимущественное право покупки доли и выплачивает зафиксированную в Уставе стоимость доли Инвестору, заключая соответствующий договор-купли продажи с ним.

  3. Доля Инвестора переходит к Обществу.

  4. Налоговых последствий для Инвестора нет, поскольку величина его дохода от сделки не превысит сумму расходов на вхождение в уставный капитал компании.

Источник: https://www.taxcoach.ru/taxbook/Nestandartnye_sposoby_regulirovaniya_otnosheniy_so-sobstvennikov_-prakticheskie_primery-

7 способов сохранить контроль в компании при долевом участии — Право на vc.ru

Контроль над ООО

Рекомендации от владельца компании «Директор» и автора книги «Спаси свой бизнес» Станислава Сазонова.

Станислав Сазонов

При планировании контроля в ООО, которое вы создаете с партнёрами, нужно четко понимать два момента:

  • Что даёт размер доли в ООО.
  • Как устав ООО может помочь обезопасить ваше положение.

Под сохранением контроля над компанией будем понимать возможность сменить генерального директора либо выкупить доли выходящих участников, либо не пустить в ООО третьих лиц, у которых могут быть плохие цели, в том числе рейдерский захват или корпоративный шантаж.

Владельцы ООО называются участниками либо учредителями. Учредители имеют долю в уставном капитале общества. Доля дает права в этом ООО. Более просто эти права можно сформулировать так:

  1. Право получать процент от прибыли (дивиденды).
  2. Право на долю в капитале. Если бизнес ликвидируется, можно получить долю.

    Также есть возможность продать её другим участникам и получить за это деньги.

  3. Право участвовать в управлении и контролировать бизнес.

    Например, менять генерального директора, привлекать аудиторов, назначать ревизоров, требовать бухгалтерскую отчетность.

Остановимся на самом важном пункте — управлении и контроле.

Учредитель — фигурка с короной, генеральный директор — фигурка с галстуком

Учредители создают ООО, вкладывают в него деньги и имущество. За это они получают доли. Чем больше доля, тем влиятельнее учредитель. возможность для учредителя повлиять на ситуацию в управлении своим ООО — это ать на общем собрании участников и принимать решения пропорционально своей доле, в том числе о назначении или смене директора.

Почему так важно иметь право назначать или менять генерального директора

Потому что по закону об ООО после его создания учредители не могут распоряжаться внесенным имуществом. Для этого создается специальный орган управления — генеральный директор. Только он эксклюзивно распоряжается деньгами и всем остальным имуществом фирмы. У него банк-клиент от расчетного счета, наличные деньги, товары и так далее. Сделки заключает также генеральный директор.

Даже прибыль, которую делят соучредители, фактически определяет директор, так как он может сам себя назначить бухгалтером и «нарисовать» такую сумму, какую посчитает нужным. Конечно, потом может выясниться, что сведения недостоверны, но факт такой возможности от этого не отменяется.

Для того чтобы поменять директора, нужно простое большинство . Если ваша доля 51% и больше — вы самый главный.

Если у вас большинство , то есть не менее 51% от компании, то вы контролируете ситуацию. Если меньше — тут уже надо продумывать риски наперед. К сожалению, люди, которые впервые создают бизнес, зачастую делят доли поровну: как правило, 50/50 на двоих, по 1/3 на троих или по 25% на четверых.

Почему к сожалению? Потому что потом, например, при разделе бизнеса или просто при желании повлиять на ситуацию в условиях конфликта интересов ни у кого толком не будет прав — и учредители не смогут договориться.

Из этих ситуаций можно выделить наиболее тупиковую: двое учредителей с долями 50% и 50%. В этом случае не поможет даже устав. Как правило, директором становится кто-то из учредителей.

И в конце концов он начинает давить на другого. А если директор нанят, то один из учредителей рано или поздно склоняет его на свою сторону и тоже выживает второго.

Другими словами, никогда не соглашайтесь на равные доли.

Если грамотно прописать устав ещё на стадии создания ООО, можно обезопаситься практически от всего. Но если проигнорировать этот процесс, просто сделав какой-нибудь типовой устав, то могут возникнуть большие проблемы: нужно будет руководствоваться только законом об ООО, который фактически отдает приоритет в правах владельцам большей доли.

7 рисков потери контроля в ООО

  1. Размер вашей доли незначительный. Например, при 1/3, 25%, 20% или равных долях решения другими учредителями принимаются без вас.
  2. Смерть соучредителя. Доля переходит по наследству. Наследники могут быть нежелательными участниками.
  3. Развод соучредителя. Доля переходит супругу.

    Он или она также могут быть нежелательными участниками.

  4. Дарение доли. Доля переходит нежелательным лицам, а вы лишаетесь права преимущественной покупки, так как эти правила не распространяются на дарение.
  5. Продажа по завышенной цене третьему лицу.

    Доля переходит нежелательным лицам, а вы не можете купить её, поскольку предлагаемая цена специально завышена.

  6. Залог. Учредитель отдает долю в залог, прикрывая этим куплю-продажу. Затем не исполняет обязательств — и доля переходит к нежелательным лицам.
  7. Увеличение уставного капитала.

    При увеличении уставного капитала ваша доля становится меньше, соответственно, возможности тоже уменьшаются.

По риску №1 — при незначительной доле

Первое решение: установить максимальный размер доли для каждого учредителя (например, по 1/3 — 33,3%) и запретить изменять соотношение этих долей.

Выгода: если один из учредителей захочет выкупить долю другого, чтобы «выдавить» вас контрольным пакетом, ничего не получится.

Cтатья 14 ФЗ об ООО:

3. Уставом общества может быть ограничен максимальный размер доли участника общества. Уставом общества может быть ограничена возможность изменения соотношения долей участников общества. Такие ограничения не могут быть установлены в отношении отдельных участников общества.

Второе решение: установить иной порядок определения учредителей на собраниях.

Выгода: по общему правилу голоса считаются пропорционально доле. Предположим, вы вступаете в уже созданное ООО, рассчитывая на одно, между тем в его уставе прописаны такие положения, которые фактически могут сделать вас бесправным.

Лучше проверить и подстраховаться. Или же вы захотите распределить с партнерами доли из расчёта дележки прибыли, а текущее управление и принятие решений сделаете удобнее — без привязки к долям. Выбор за вами.

Часть 1 статьи 32 ФЗ об ООО:

Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число , пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа участников общества.

Третье решение: стоит договориться о том, чтобы все решения принимались единогласно — чтобы даже самый «маленький» учредитель имел реальное право управления.

Выгода: если вы и есть учредитель с маленькой долей, то без вас не смогут принимать решений, вас нельзя будет проигнорировать. Но если такое положение прописано, учтите, что и вам придется считаться абсолютно со всеми.

Часть 8 статьи 37 ФЗ об ООО:

Остальные решения принимаются большинством от общего числа участников общества, если необходимость большего числа для принятия таких решений не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

По рискам № 2, 3 и 4 — смерть или развод соучредителя, дарение доли

Решение: запретить вообще любой переход долей третьим лицам, прописать обязательное получение согласия участников на вступление «чужаков» в ООО.

Выгода: к сожалению, иногда важна именно персона конкретного учредителя. Когда он, например, умирает или разводится, то в ООО приходят наследники или бывшие супруги, которые могут вести себя непредсказуемо. Чтобы они не могли вступить в учредители, и прописывается это положение.

Часть 2 статьи 21 ФЗ об ООО:

Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, если это не запрещено уставом общества.

По риску № 5 — продажа по завышенной цене третьему лицу

Решение: определить стоимость доли в конкретных денежных суммах.

Выгода: если вы решите продать свою долю, оценка всегда будет субъективна. А заранее определив стоимость доли, вы точно будете знать, сколько получите. Также партнеры не смогут продать долю третьим лицам по завышенной цене и манипулировать вами.

Статья 21 ФЗ об ООО:

4.

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене (далее — заранее определенная уставом цена) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли.

По риску № 6 — залог

Решение: запретить передачу доли в залог третьим лицам.

Выгода: залог, как правило, предоставляется при взятии займа. Этим также может быть прикрыта сделка по продаже доли. Поэтому, прописав такой пункт, можно избавиться от риска того, что в бизнес попадёт «чужак» с рейдерскими или иными целями.

Статья 22 ФЗ об ООО:

1. Участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале общества другому участнику общества или, если это не запрещено уставом общества, с согласия общего собрания участников общества третьему лицу.

По риску № 7 — увеличение уставного капитала

Решение: запретить вход третьих лиц через увеличение уставного капитала.

Выгода: если кто-то ещё войдет в долю, уставной капитал увеличится, ваша доля в нем уменьшится, и вы рискуете остаться без нужного количества . Прописав соответствующий пункт, вы сможете предупредить такую ситуацию.

Статья 17 ФЗ об ООО:

2. Увеличение уставного капитала общества может осуществляться за счет имущества общества, и (или) за счет дополнительных вкладов участников общества, и (или), если это не запрещено уставом общества, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.

Источник: https://vc.ru/legal/25872-ooo-under-control

Немецкое общество с ограниченной ответственностью (ООО) Формирование

Контроль над ООО

Немецкая компания с ограниченной ответственностью (ООО) официально называется «Gesellschaft mit beschränkter Haftung», а ее сокращение – «GmbH». Это самая популярная из всех немецких корпораций. Он сочетает в себе гибкость с несколькими ограничениями и прост в формировании.

Немецкий закон об обществах с ограниченной ответственностью вступил в силу в ноябре 1, 2008, который регулирует каждое создание, регистрацию, деятельность и роспуск ООО.

Иностранцы могут владеть 100% акций немецкого LLC.

проверка данных
Германия расположена в Центральной Западной Европе. Его политическая система – федеративная парламентская республика, поэтому ее официальное название – Федеративная Республика Германия.

Преимущества

Немецкая компания с ограниченной ответственностью (LLC) пользуется следующими преимуществами:

100% Иностранная собственность: Иностранцы могут владеть 100% акций немецкого LLC.

Ограниченная ответственность: Обязательства акционеров ограничены активами компании.

A Low Capital Mini LLC: Небольшие компании могут начать как Mini LLC с 50% от нормального минимального уставного капитала.

Простая регистрация: Требуются только два документа, которые могут быть поданы нотариусом.

Один акционер / менеджер: Требуется только один акционер и один менеджер, которым может быть одно и то же лицо.

Название компании
Каждый LLC должен выбрать название компании, которое не похоже на название любого другого юридического лица в Германии. Каждое название ООО должно заканчиваться аббревиатурой «GmbH».

Мини ООО
Формирование небольшого (мини) ООО является доступным вариантом. Их называют Mini GmbH (Unternehmergesellschaft UG, haftungsbeschränkt). ООО «Мини» – это не отдельное ООО, а, скорее, ООО с капиталом менее 25,000 Euro с полной подпиской на деньги. Таким образом, можно создать Mini LLC с долей капитала только 1 Euro.

Чтобы компенсировать первоначальное отсутствие своего полного капитала, ООО «Мини» должно накапливать минимальный акционерный капитал 25,000 Euro, сохраняя 25% своей годовой прибыли до тех пор, пока не будет выполнено. Затем ООО «Мини» становится стандартным ООО с уставным капиталом 25,000 Euro.

Регистрация
Создание ООО несложно. Акционеры-учредители оформляют Акт об образовании вместе с Уставом и подписывают их перед нотариусом.

Эти документы LLC должны быть поданы в коммерческий регистр (Handelsregister). Все управляющие директора (Geschäftsführer) должны подписать форму заявления коммерческого регистра перед нотариусом. После регистрации ООО становится юридическим лицом. Затем ООО должно зарегистрироваться в местном торговом офисе (Gewerbeoder Ordnungsamt).

Стоимость регистрации для подачи заявки в Коммерческий регистр для ООО в настоящее время составляет 400 Евро. Кроме того, за въезд и публикацию в Федеральной газете (Bundesanzeiger) взимаются сборы с нотариуса и районного суда.

ограниченная ответственность
Ограниченная ответственность акционеров действует только тогда, когда необходимые документы, описывающие такие ограничения, подаются в Коммерческий регистр. До подачи заявки, если бизнес ведет ООО, все акционеры несут личную ответственность за любые убытки, понесенные компанией.

Ответственность акционеров в ООО ограничена уставным капиталом компании. Это означает, что только активы компании должны выполнять обязательства компании перед ее кредиторами.

LLC является юридическим лицом, обладающим отдельными правами и обязанностями при приобретении права собственности и других прав на недвижимое имущество, и может подать индивидуальный иск и быть привлечен к ответственности в суде в отношении своих прав и обязанностей.

Акционеры
Требуется минимум один акционер.

Помимо основных прав и обязанностей, описанных в Законе об обществах с ограниченной ответственностью (GmbHG), Устав (Satzung) может создавать дополнительные права и обязанности для акционеров как частных акционеров, так и класса выпущенных акций. Такие права и обязанности будут передаваться по наследству и другим формам передачи акций третьим лицам.

Эти права и обязанности можно разделить на административные и имущественные права. Административные права включают право (i) участвовать в собраниях акционеров; (ii) запросить созыв собрания акционеров; (iii) право голоса; и (iv) получение информации обо всех действиях корпорации от управляющих директоров, включая проверку бухгалтерских книг и записей.

Права собственности включают участие в ежегодной прибыли, передачу акций и права на акции при ликвидации компании.

Более важные обязанности включают обязанность делать взносы, фидуциарные обязанности и сохранение уставного капитала.

Устав может расширять, ограничивать или исключать все права и обязанности акционеров, если они не противоречат обязательным законам.

Если компания испытывает финансовые трудности, акционеры обязаны: (i) увеличить свои взносы в компанию; (ii) распустить компанию; или (iii) требовать от руководства начать процедуры несостоятельности.

менеджмент
ООО управляется и представлен своими управляющими. Должен быть назначен как минимум один менеджер (который может быть акционером), и он не обязательно должен быть резидентом Германии. Акционеры осуществляют контроль над менеджерами, издавая для них обязательные указания.

Закон о компаниях с ограниченной ответственностью (GmbHG) Германии полностью передает контроль над ООО в руки его акционеров, которые регулярно принимают решения на собрании акционеров (Gesellschafterversammlung).

Кроме того, второй в команде являются управляющий (ые) (Geschäftsführer). Наблюдательный совет (Aufsichtsrat) также может быть сформирован как вариант, который непосредственно контролирует управляющих директоров.

Требуемый минимальный акционерный капитал
Минимальный уставный капитал немецкого ООО – это 25,000 Euro, который может быть в виде денежных средств или в виде взносов в натуральной форме. Как минимум 50% минимального капитала (12,500 Euro) должен быть подтвержден как фактический вклад на банковский счет.

Налоги
Ставка налога на прибыль составляет 15%.

Кроме того, существует «Надбавка за солидарность» в размере 5.5% от общего уплаченного налога на прибыль.

Существует также «Торговый налог» на доходы от торговли, плюс некоторые муниципалитеты также взимают налог.

Предполагается, что типичный LLC, участвующий в торговле, платит около 30% от общих налогов.

Ежегодные общие собрания
Ежегодные общие собрания не требуются. До тех пор, пока акционеры принимают решения большинством в текстовой форме без участия в физическом собрании, которое разрешено Уставом, никаких собраний не требуется.

Акционеры имеют абсолютную власть и контроль над ООО. Собрание акционеров принимает все политические решения для компании.

Устав определяет, как часто и где проводятся физические встречи. Статьи могут представлять альтернативы физическим собраниям, если есть письменный отчет о принятии большинством резолюций и других действий.

Публичные записи
Информация коммерческого регистра (Handelsregister) является общедоступной и может быть просмотрена любым лицом. Коммерческий регистр содержит следующую информацию:

• название компании;

• имя владельца (ов);

• имена управляющих директоров;

• размер акционерного капитала корпорации;

• ограничения ответственности владельцев и / или акционеров;

• Вся выданная доверенность;

• если было возбуждено какое-либо дело о несостоятельности; а также

• роспуск и прекращение деятельности компании.

Районные суды управляют Коммерческим регистром, который открыт для общественности бесплатно. Кроме того, коммерческий регистр также доступен для просмотра в режиме онлайн через портал общего реестра федеральных земель Германии (Gemeinsames Registerportal der Länder). Часть информации компании также доступна онлайн через коммерческий регистр Федеральной газеты (Bundesanzeiger).

Время, необходимое для регистрации
Типичный период времени, необходимый для формирования LLC, составляет две-три недели.

Готовые компании
Готовые компании доступны в Германии для более быстрой регистрации.

Вывод

Немецкая компания с ограниченной ответственностью (LLC) пользуется следующими преимуществами: 100% владение иностранцами, ограниченная ответственность, мини-LLC с низким капиталом в качестве опции, простая регистрация, и требуется только один акционер, который также может быть единственным управляющим.

Источник: https://www.offshorecompany.com/ru/company/german-llc/

Ваши права
Добавить комментарий